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刘法杞的读书报告
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刘法杞
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刘法杞的读书报告
2011年10月25日读书报告
一、书目
苏力《法治及其本土资源》
《制度是如何形成的》
魏德士《法理学》
吉登斯《批判的社会学导论》
二、读书汇报
1、“制度是如何形成的”一些看法
在本书中前半部分着重论述了“马伯利诉麦迪逊”案件,此案最重要的意义在于接受了这样一个原则即联邦最高法院有权解释宪法并判断国会立法和执行机关的法令是否合宪,并成为一个先例。在传统意义上说,一个良好的制度被视为正当理性的逻辑,个别、少数精英清醒意识和追求的产物。但通过分析马伯利案,表明至少有些制度的发生和形成完全是一个历史的偶然,美国《宪法》本身就未明文规定司法审查制度,马歇尔支持的理论竟然是他此前政治生涯始终反对的。由些可以推出制度形成的逻辑,并不如后来学者构建的那样是共时性,而更多是历时性的。制度的发生、形成和确立都在时间流逝中完成,在无数人的历史活动中形成。一个先例仅仅只是一个起点,而只有在这一先例为后人遵循且必须遵循时才成为制度。而且直到1857年,德里德·斯考特案中,法院再一次审查并否决了国会立法。司法审查制度才真正确立。由此也可以推出制度是后来者构建的,不是个数、少数精英意识的产物。
2、启示
制度的形成不是理性设计的或具有偶然性的,但是这并不意味着制度形成完全是随机的,不需任何条件的,马伯利案这所以可能成为司法审查制度的开端,显然有多种社会的因素。包括有法学家、法律家的职业努力。美国当时的社会经济发展都要求一个更强有力的联邦政府和联邦最高法院,可以说司法选择的确立是一种社会的公共选择、传统的产物、政治力量对比的产物、司法人员稳定自律和司法经验积累的产物。
3、对于我们国家制度建设有何借鉴呢?
我国的具体情况:领土面积广大,民族众多,人口数量多,经济发展不均衡,偏远山区经济十分落后。法律制度难以渗透入边远地区和乡村,对于我国的这种具体情况应该如何进行制度构建,如何进行自我努力呢?《法治及其本土资源》解决了这个困惑,在《制度是如何形成的》中,也讲到了法律移植的问题和法制建设的“现代化方案”,指出一国法治并不等于一国的法律制度,而且法律制度也不等于法律条文规定的制度,还包括配套系统,由大量正式制度和非正式制度共同构建、协调。
移自西方的现代法制不适宜于中国的本土环境,法治建设必须借助本土资源。从社会学的角度来理解法律,法律的主要功能在于建立和保持一种可以大致确定的预期,以便利人们的相互交往和行为。在现代并不是唯有成文法才能确立这种大致确定的预期,各种习惯和惯例都起到这种作用。因此,每个社会中,即使没有国家正式颁布的法律,根据社会生活的需要总是会形成一些习惯、惯例,起到法律的作用,降低了交易费用,有时甚至比成文法律更为便利和有效。
习惯是法治不可缺少的组成部分
法律不能规定一切,需要各种习惯惯例才能起作用,而且更重要的是许多法律往往只是对社会生活中通行的习惯惯例的确认、总结、概括或升华。真正能得到有效贯彻执行的法律,恰恰是那些与通行的习惯惯例相一致或相近的规定。
同时,由于习惯及地方知识的地方性和有限性,那么适合一个国家的法治是一个知识体系,是一个个不断变化的、大量的具体的知识。最后,中国的法治之路必须依靠中国人民的实践,而不仅仅是几位熟悉法律理论或外国法律的学者、专家的设计和规划,或全国人大常委会的立法规划。中国人应该运用自己的无限智慧,立足本土,找到适合自己的解决纠纷和冲突的办法,并形成一整套与其社会生活发展变化相适应的规则体系。
三、这是我第一次参加读书会的记录情况,未做改动,是浅显的读过书后的一些感想和总结,其中包含很多的漏洞和不足,正是有这么多缺点和不足需要改正和完善,这样的交流和批评才非常有必要。事情总要迈出第一步,我将自己非常不成熟的报告呈现给大家,希望各位高人们多多批评、提出建议和意见。在大家的交流和互动,我才能读的更好。非常感谢!
Posted: 2011-12-03 00:12 |
[楼 主]
张存为
级别:
新手上路
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5 点
金钱:
50 RMB
注册时间:2011-11-27
最后登录:2015-05-02
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好贴!绝对的好贴!茫茫贴海今日竟遇如此好贴,顶了,必须的!!!
Posted: 2011-12-04 23:06 |
1 楼
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